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關(guān)于《監(jiān)督管理辦法》及配套文件的11個重要問題

2019-11-21 08:41:13來源:本站

一、何為“相應(yīng)責(zé)任”?

二、基層生態(tài)環(huán)境部門無權(quán)對報告書(表)監(jiān)督檢查嗎?

三、《監(jiān)督管理辦法》第九條所列的單位都不允許編制報告書(表)嗎?

四、怎樣編制報告書(表)才符合要求?

五、怎樣對參與或者協(xié)作單位提供的技術(shù)報告、數(shù)據(jù)資料等進(jìn)行審核?

六、建設(shè)單位不提供原件怎么辦?

七、我單位編制的報告書(表)已經(jīng)獲得批準(zhǔn),是不是可以高枕無憂了?

八、什么情況下會進(jìn)入四大名單?

九、關(guān)于《失信行為記分辦法》應(yīng)該注意什么?

十、關(guān)于《能力建設(shè)指南》應(yīng)該注意什么?

十一、關(guān)于《公開管理規(guī)定》應(yīng)該注意什么?

一、《監(jiān)督管理辦法》規(guī)定,建設(shè)單位對報告書(表)內(nèi)容、結(jié)論負(fù)責(zé),技術(shù)單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。何為“相應(yīng)責(zé)任”?

答:《環(huán)評法》及《監(jiān)督管理辦法》均提到了“相應(yīng)責(zé)任”。所謂“相應(yīng)責(zé)任”,簡而言之:技術(shù)單位主要對其編制行為負(fù)責(zé)。在編制行為之內(nèi),技術(shù)單位按照“一監(jiān)管三配套”之規(guī)定承擔(dān)通報批評、行政處罰、失信記分等直接責(zé)任以及進(jìn)入三大名單、社會公開等衍生責(zé)任。這些責(zé)任主要指向編制規(guī)范性、編制質(zhì)量和單位人員情況等與編制行為直接相關(guān)的情況。在編制行為之外,例如對建設(shè)單位提供的資料、從有關(guān)單位獲取的資料之真實性和準(zhǔn)確性,技術(shù)單位僅在其正常工作程序和技術(shù)能力范圍內(nèi)承擔(dān)審核責(zé)任,沒有查證到底的義務(wù)。建設(shè)單位則承擔(dān)整體責(zé)任,其承擔(dān)責(zé)任的范圍比技術(shù)單位更大(失信記分除外)。需要強調(diào)的是,《環(huán)評法》及《監(jiān)督管理辦法》規(guī)定的“相應(yīng)責(zé)任”,僅指行政管理方面。民事責(zé)任方面,根據(jù)《環(huán)保法》第65條,如果技術(shù)單位在編制過程中弄虛作假,對造成的環(huán)境污染和生態(tài)破壞負(fù)有責(zé)任的,須與造成環(huán)境污染和生態(tài)破壞的其他責(zé)任者承擔(dān)連帶責(zé)任。例如,將危險廢物界定為一般固廢,導(dǎo)致建設(shè)單位未處置到位,對環(huán)境造成了污染。技術(shù)單位與建設(shè)單位承擔(dān)連帶責(zé)任,受損害方可要求技術(shù)單位承擔(dān)全部責(zé)任。

二、《監(jiān)督管理辦法》規(guī)定“設(shè)區(qū)的市級以上生態(tài)生態(tài)環(huán)境部門開展監(jiān)督檢查、質(zhì)量問題查處和信用管理”,那么基層生態(tài)環(huán)境部門是不是無權(quán)監(jiān)督檢查?

答:不是。各級生態(tài)環(huán)境部門包括基層生態(tài)環(huán)境部門,在報告書(表)受理階段有權(quán)進(jìn)行編制規(guī)范性檢查,在審批階段有權(quán)進(jìn)行編制質(zhì)量檢查。但是關(guān)于通報批評、行政處罰和信用管理,只有設(shè)區(qū)的市級以上生態(tài)環(huán)境部門才有權(quán)作出決定?;鶎由鷳B(tài)環(huán)境部門在受理和審批過程中發(fā)現(xiàn)失信行為的,無權(quán)自行作出相關(guān)決定,應(yīng)將有關(guān)材料提交市級生態(tài)環(huán)境部門,由市級生態(tài)環(huán)境部門依法處理。各級生態(tài)環(huán)境部門職權(quán)表

序號

級別

日常檢查

抽查

復(fù)核

信用管理

1

生態(tài)環(huán)境部

2

省生態(tài)環(huán)境廳

3

市生態(tài)環(huán)境局


4

基層生態(tài)環(huán)境局




 

三、《監(jiān)督管理辦法》第九條所列的單位都不允許編制報告書(表)嗎?

答:不是?!侗O(jiān)督管理辦法》第九條列出了不得作為技術(shù)單位編制報告書(表)的情況:1. 以生態(tài)生態(tài)環(huán)境部門或者審批部門為“他”。兒子  =  他設(shè)立的事業(yè)單位,或者主管、掛靠的社會組織孫子  =  兒子出資的單位重孫  =  孫子出資的單位2. 以生態(tài)生態(tài)環(huán)境部門或者審批部門委托技術(shù)評估的單位為“他”。兒子  =  他出資的單位孫子  =  兒子出資的單位爺爺  =  他的出資單位兄弟  =  爺爺出資的其他單位女兒  =  他的法定代表人(妻子)出資的單位上述單位不能接受委托編制,但可以自行主持編制。個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶,單位內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)或者臨時機(jī)構(gòu),不得主持編制,但是可以參與編制、協(xié)作編制。

四、怎樣編制報告書(表)才符合要求?

答:《監(jiān)督管理辦法》第八條規(guī)定:編制單位和編制人員應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)環(huán)境影響評價法律法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范等規(guī)定,確保環(huán)境影響報告書(表)內(nèi)容真實、客觀、全面和規(guī)范?!白袷赜嘘P(guān)環(huán)境影響評價法律法規(guī)、標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)規(guī)范等規(guī)定”就是編制行為的質(zhì)量紅線。但是,這一質(zhì)量紅線的要求與《環(huán)評法》有些許違背?!董h(huán)評法》第十九條規(guī)定:編制建設(shè)項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表應(yīng)當(dāng)遵守國家有關(guān)環(huán)境影響評價標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范等規(guī)定。法律將質(zhì)量紅線限定在“國家”層面,排除了地方創(chuàng)設(shè)的、無國家規(guī)定作為依據(jù)的地方性規(guī)定?!侗O(jiān)督管理辦法》作為部門規(guī)章,是否有權(quán)將質(zhì)量紅線擴(kuò)大到包含這些地方性規(guī)定?《立法法》第八十條規(guī)定:部門規(guī)章規(guī)定的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項。沒有法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù),部門規(guī)章不得設(shè)定減損公民、法人和其他組織權(quán)利或者增加其義務(wù)的規(guī)范,不得增加本部門的權(quán)力或者減少本部門的法定職責(zé)?!侗O(jiān)督管理辦法》將質(zhì)量紅線擴(kuò)大到包含地方性規(guī)定,并無法律以及國務(wù)院行政法規(guī)、決定、命令的依據(jù),所以欠妥。會否產(chǎn)生行政爭議,有待實務(wù)檢驗。

五、《監(jiān)督管理辦法》第十三條規(guī)定“編制單位應(yīng)當(dāng)對參與編制單位或者協(xié)作單位提供的技術(shù)報告、數(shù)據(jù)資料等進(jìn)行審核”。這對編制單位有什么影響,審核時要注意什么?

答:該條規(guī)定了編制單位的審核義務(wù)。如果技術(shù)報告、數(shù)據(jù)資料失實、錯誤,導(dǎo)致出現(xiàn)編制質(zhì)量問題,承擔(dān)行政責(zé)任的是編制單位而不是參與或者協(xié)作單位。誠然,在民事責(zé)任方面,參與或協(xié)作單位仍應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。關(guān)于如何審核,一方面編制單位可以參照《監(jiān)督管理辦法》對編制質(zhì)量的要求,對數(shù)據(jù)資料是否真實,技術(shù)報告內(nèi)容是否有缺陷、遺漏、虛假,技術(shù)報告結(jié)論是否正確、合理進(jìn)行審核。另一方面,建議編制單位要求參與、協(xié)作單位提供相關(guān)質(zhì)控資料,以供生態(tài)環(huán)境部門監(jiān)督檢查。

六、《監(jiān)督管理辦法》第十五條規(guī)定“存檔材料應(yīng)當(dāng)為原件”。建設(shè)單位有時不能提供原件,技術(shù)單位該怎么辦?

答:建設(shè)單位不能提供原件,會給技術(shù)單位的歸檔工作帶來行政責(zé)任風(fēng)險。所以技術(shù)單位應(yīng)事先做好風(fēng)險規(guī)避:1. 在委托合同中與建設(shè)單位明確約定,相關(guān)材料建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)提供原件。如未提供,應(yīng)承擔(dān)由此引起的所有責(zé)任。如果技術(shù)單位先行承擔(dān)了有關(guān)責(zé)任,其有權(quán)向建設(shè)單位追償并追究違約責(zé)任。2. 材料交接時,在交接清單上寫明是否原件,如不是原件則寫明未提供原件的原因。材料清單應(yīng)由建設(shè)單位蓋章。3. 未提供原件、對編制工作有實質(zhì)影響的材料,應(yīng)向有關(guān)部門或其他可信渠道核實,最大程度降低風(fēng)險。4. 對于不能核實的材料,技術(shù)單位應(yīng)與生態(tài)環(huán)境部門做好溝通,并慎重考慮是否繼續(xù)接受委托。溝通不是萬能的,因為當(dāng)?shù)夭块T認(rèn)可不意味著上級部門復(fù)核時也會認(rèn)可。一旦被認(rèn)定不符合歸檔要求,技術(shù)單位將承擔(dān)相當(dāng)大的風(fēng)險,遠(yuǎn)非收取的編制費用能夠彌補。

七、我單位編制的報告書(表)已經(jīng)獲得批準(zhǔn),是不是可以高枕無憂了?

答:不是?!侗O(jiān)督管理辦法》規(guī)定,生態(tài)環(huán)境部和省級生態(tài)環(huán)境部門有權(quán)對轄區(qū)內(nèi)已批準(zhǔn)的報告書(表)開展復(fù)核。這是自上而下的監(jiān)督。各級生態(tài)環(huán)境部門是否可以對本部門已批準(zhǔn)的報告書(表)實施檢查呢?《監(jiān)督管理辦法》并未明確規(guī)定。根據(jù)《行政許可法》第六十九條的規(guī)定,符合五種情形時(濫用職權(quán)或玩忽職守,超越法定職權(quán),違反法定程序,不具備申請資格或者不符合法定條件,欺騙賄賂,其他情形),作出行政許可決定的行政機(jī)關(guān)可以撤銷行政許可。所以各級生態(tài)環(huán)境部門可以對已批準(zhǔn)的報告書(表)進(jìn)行檢查并撤銷本部門已作出的批復(fù)。但由于該種檢查及撤銷依據(jù)的是《行政許可法》而非《監(jiān)督管理辦法》,所以不能根據(jù)《監(jiān)督管理辦法》對編制單位和編制人員作出相關(guān)處理、處罰和記分決定(以欺騙手段獲得批復(fù)的情況除外)。如果發(fā)現(xiàn)已批準(zhǔn)的報告書(表)違反《監(jiān)督管理辦法》有關(guān)規(guī)定,將會受到如下處理:

檢查

對象

違法情形

處理方式

已批準(zhǔn)的報告書(表)

不符合第九條規(guī)定(資格排除)

依法撤銷相應(yīng)批準(zhǔn)文件;對原審批部門予以通報。

受理時,編制單位和編制人員已列入限期整改名單、“黑名單”

不符合第十條規(guī)定(全職持證)

重啟編制質(zhì)量檢查;對原審批部門予以通報。

不符合第十一條、第十四條第一款規(guī)定(單位、人、項目信息填報)

不符合第十二條第一款、第十四條第二款規(guī)定(單位、人信息填報和導(dǎo)出)

存在第二十六條、第二十七條所列問題(質(zhì)量問題)

原審批部門督促建設(shè)單位采取措施避免建設(shè)項目產(chǎn)生不良環(huán)境影響;對原審批部門、技術(shù)評估單位予以通報。

存在第二十六條第二款、第二十七條所列問題(嚴(yán)重質(zhì)量問題)

依法撤銷相應(yīng)批準(zhǔn)文件;原審批部門督促建設(shè)單位采取措施避免建設(shè)項目產(chǎn)生不良環(huán)境影響;對原審批部門、技術(shù)評估單位予以通報。

 

八、環(huán)境影響評價信用平臺首頁有四個大名單,非常醒目。什么情況下會進(jìn)入這些名單?

答:四大名單的進(jìn)、出條件見下表:

名單

進(jìn)入方法

退出方法

守信名單

連續(xù)兩個記分周期的每個記分周期內(nèi)編制過十項以上經(jīng)批準(zhǔn)的環(huán)境影響報告書(表)且無失信記分

列入守信名單期間有失信記分

重點監(jiān)督檢查名單

一個記分周期內(nèi)累計失信記分達(dá)到警示分?jǐn)?shù)(10分)

連續(xù)兩個記分周期內(nèi)未達(dá)警示分?jǐn)?shù)

列入“黑名單”單位的出資人,由列入“黑名單”單位或者其法定代表人出資的單位,以及由列入“黑名單”單位出資人出資的其他單位(爸爸、兒子、干兒子、兄弟)

二年自動退出

限期整改名單

一個記分周期內(nèi)的失信記分實時累計達(dá)到限制分?jǐn)?shù)(20分)

在限期整改期間的失信記分未累計達(dá)到限制分?jǐn)?shù)

黑名單

因環(huán)境影響報告書(表)存在第二十六條第二款、第二十七條所列問題,受到禁止從事環(huán)境影響報告書(表)編制工作處罰

五年后退出或者無法退出

 

九、關(guān)于《失信行為記分辦法》應(yīng)該注意什么?

答:《失信行為記分辦法》絕大多數(shù)條款都容易理解。但關(guān)于第二十條,提到了“不同條款或項”、“不同時段”、“不同編制人員”和“不同信息”等。有人說這條講了一個“驚悚”的故事。1. 涉及《失信行為記分辦法》第五條至第十七條中不同條款或者同一條款中不同項的,按照不同失信行為分別作出失信記分。例如:報告書(表)中附具的《編制單位和編制人員情況表》既未由信用平臺導(dǎo)出,也未蓋章,按照兩種不同的失信行為分別記分。某編制單位在信用平臺上提交的信息,有的信息不真實、不完整或不準(zhǔn)確,有的信息未及時變更。違反“真、整、準(zhǔn)”與違反“及時變更”是兩種不同的失信行為,分別記分。

2. 有《失信行為記分辦法》第六條、第十二條第一項、第十二條第二項或者第十三條所列任一失信行為,涉及不同時段的,按照不同失信行為分別作出失信記分。例如:在信用平臺提交的信息因不真實、不完整或不準(zhǔn)確被記分并要求修改,修改后仍然不真實、不完整或不準(zhǔn)確的,再次記分。

3. 有《失信行為記分辦法》第十二條第四項所列任一失信行為,涉及不同編制人員的。    例如:有數(shù)人離職,編制單位應(yīng)對每個人的從業(yè)單位變更信息及時確認(rèn)。如有N個人的變更信息未及時確認(rèn),將按照3分×N進(jìn)行記分。

4. 有《失信行為記分辦法》第十五條第四項或者第十六條所列任一失信行為,涉及不同信息或者不同時段的,按照不同失信行為分別作出失信記分。例如:編制單位應(yīng)提交:(1)單位名稱、組織形式、法定代表人(負(fù)責(zé)人)及其身份證件類型和號碼、住所、統(tǒng)一社會信用代碼;(2)出資人或者舉辦單位、業(yè)務(wù)主管單位、掛靠單位等的名稱(姓名)和統(tǒng)一社會信用代碼(身份證件類型及號碼);(3)單位設(shè)立材料。等等上述不同項的信息可視為不同信息,同一項中的不同信息也可視為不同信息,分別記分。編制人員應(yīng)提交:姓名、身份證件類型、號碼、全職情況材料等。這些信息可視為不同信息,分別記分。綜上,《失信行為記分辦法》第二十條是非常嚴(yán)厲的條款。誠然,由于失信記分決定需要履行前置行政程序,有些生態(tài)環(huán)境部門可能不愿過多實施記分,增加工作負(fù)荷。但編制單位和編制人員不應(yīng)因此存在僥幸心理,萬事以小心為宜。

十、關(guān)于《能力建設(shè)指南》應(yīng)該注意什么?

答:我看到《能力建設(shè)指南》的第一感覺是,這是一份招標(biāo)文件評分范式,或者企業(yè)宣傳冊模板?!赌芰ㄔO(shè)指南》第一條規(guī)定“為保證建設(shè)項目環(huán)境影響報告書和環(huán)境影響報告表(以下簡稱環(huán)境影響報告書(表))編制質(zhì)量……”??梢娚鷳B(tài)環(huán)境部認(rèn)為能力建設(shè)與編制質(zhì)量直接相關(guān)?!侗O(jiān)督管理辦法》第四條:鼓勵建設(shè)單位優(yōu)先選擇信用良好和符合能力建設(shè)指南要求的技術(shù)單位為其編制環(huán)境影響報告書(表)。《能力建設(shè)指南》第七條:鼓勵建設(shè)單位優(yōu)先選擇符合本指南要求的技術(shù)單位為其編制環(huán)境影響報告書(表)?!肮膭睢辈痪哂袕娭菩?,但具有很強的指導(dǎo)性。資金相對寬裕、重視風(fēng)控的建設(shè)單位,不會忽視指導(dǎo)性條款。大多數(shù)建設(shè)單位應(yīng)能認(rèn)識到:委托編制費用低固然是好事,但與通報批評、行政處罰、延誤投產(chǎn)運營等風(fēng)險比起來,不值一提。所以建議各技術(shù)單位對《能力建設(shè)指南》加以重視。如不能一步到位,可以根據(jù)輕重緩急,循序漸進(jìn)。

十一、關(guān)于《公開管理規(guī)定》應(yīng)該注意什么?

答:《公開管理規(guī)定》在《監(jiān)督管理辦法》規(guī)定的限期整改名單、黑名單之外創(chuàng)設(shè)了第三種限制機(jī)制:注銷。涉及注銷的情形有:

1. 編制單位終止的,信用平臺將該單位及其編制人員一并注銷。

2. 有《監(jiān)督管理辦法》第九條第三款所列(個、農(nóng)、內(nèi)、分、臨)不得主持編制報告書(表)情形、以提交虛假信息為手段建立誠信檔案的,信用平臺將該單位及其編制人員一并注銷。

3. 編制人員從業(yè)單位變更,未在20個工作日內(nèi)在信用平臺變更信息,由原從業(yè)單位在信用平臺變更其信息的,信用平臺將該編制人員注銷。(因為不能確認(rèn)“下家”是誰,只能先做注銷處理)

4. 編制人員調(diào)離從業(yè)單位的,信用平臺將其注銷。

5. 編制人員全職情況發(fā)生變更、不再屬于本單位全職人員的,信用平臺將該編制人員注銷。

6. 編制單位因未按照《公開管理規(guī)定》在信用平臺及時變更本單位及其編制人員相關(guān)情況信息,或者提交的本單位及其編制人員相關(guān)情況信息不真實、不準(zhǔn)確、不完整,被生態(tài)環(huán)境主管部門失信記分的,信用平臺將該編制單位及其編制人員一并注銷。

7. 編制人員因未按照《公開管理規(guī)定》在信用平臺及時變更本人相關(guān)情況信息,或者提交的本人及其從業(yè)單位相關(guān)情況信息不真實、不準(zhǔn)確、不完整,被生態(tài)環(huán)境主管部門失信記分的,信用平臺將其注銷。第6項和第7項的注銷前提是被失信記分。所以編制單位和編制人員一定要對信息提交、變更高度重視,加強管理,及時改正問題,極力避免記分。注銷后的待遇:1. 被信用平臺注銷的編制單位,不得在信用平臺變更其基本情況信息。2. 被信用平臺注銷、列入限期整改名單或者黑名單的編制單位和編制人員,不得在信用平臺提交報告書(表)基本情況信息。(意味著不能進(jìn)入受理環(huán)節(jié))3. 被信用平臺注銷的編制單位和編制人員的基礎(chǔ)信息和失信記分等情況繼續(xù)向社會公開,記分周期不變,失信記分繼續(xù)累計。4. 信用平臺保存編制單位和編制人員被信用平臺注銷情況,將其納入編制單位和編制人員誠信檔案,并自動形成編制單位和編制人員信息變更記錄。

信息來源:環(huán)評愛好者

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